音像公司纠纷赔偿 诉讼代理人 技术精湛

证据意识欠缺带来的风险实际施工过程中，合同中约定的授权人员以外的施工人员、普通员工对工程量、工程款、施工材料、签证单等随意签字，导致当事人对其效力产生争议。施工过程中，不注重保存证据，如签证单、技术核定单等未经发包人签字；施工方对资料保管不善，导致遗失、遗漏等。还有的企业对于逾期竣工、逾期付款违约责任、工程质量违约责任等不够重视，导致拖延工期、拖延付款、工程质量低劣，引发违约风险。此外，根据法律规定，施工企业行使建设工程价款**受偿权的期限为6个月，自应付工程价款之日起算。有的施工企业行使该项**出法定期限，导致**受偿权丧失。
技术服务合同订立和履行中的风险技术服务合同的内容、范围和要求，系技术服务合同的**条款，企业在签订技术服务合同时必须明确前述内容。另外，对技术服务合同履行的计划、进度、期限、地点和方式、验收标准、对获取的技术情报和资料的保密义务等也需尽量明确，否则容易导致合同一方当事人遭受损失。
不规范使用注册商标的风险企业在注册商标后，应规范使用商标，否则，即使已经注册商标成功，因不规范使用，仍然存在侵权风险。
搭便车”引发的侵权风险部分企业攀附**商品的**度，使用与**商品的名称或者注册商标相同或者近似的域名、标识等，构成侵权。
履行义务的证明风险合同项下货物的交付应当由对方有权的人员签收，比如合同中约定的收货人，或者对方的仓库保管人员。有些签收人只是对方临时性的工作人员，没有劳动合同，也没有社保记录，要证明其为适当的收货人难度会比较大。如果对方指示货物交付*三人的，应当保留对方进行指示的证据。定期由对方确认货物交付的情况，可以避免许多纠纷。同样，付款与交货一样，也应当注意向公司或有权接收的人员交付。在许多案件中，当事人不注意保留付款的凭证，在发生诉讼时可能对其不利。因此，不论何时，支付款项都应该**相应的凭证，特别是直接支付现金或者不规范的金融票据支付，都应该**收条等凭证。作为收款一方，则应当注意不要重复出具凭证。
合同形式不完备的风险实践中，不少企业尤其是中小微企业对于合同形式规范重视不够，风险意识不强。如不少企业在**贸易中仅凭发货通知单、形式等就进行交易，未签订书面合同，一旦发生纠纷，难以证明双方贸易关系和义务内容。此外，外贸活动中，很多企业倾向于采用传真、电子邮件、即时聊天工具等方式签订合同，这种电子商务合同的方式也存在潜在风险，表现在电子数据难以保真，当事人身份难以识别，取证手续繁杂等方面。
外贸代理中的风险在进口贸易中，委托人与受托人未签订书面外贸代理合同的情形下，受托人（外贸公司）拒绝交付提单、货物，委托人往往缺少书面证据主张。在出口贸易中，国内企业通过外贸公司出口货物，外贸公司在收到外商货款后，以种种理由拖延付款，国内企业面临收款风险。建议通过审慎选择交易对象、签订含义清晰的合同明确义务、及时固定合同履行事实等多种方式避免或减少此类风险。
上市公司股权分置改革中，公司以资本公积金向流通股股东转增资本，不会导致公司资产减损。非流通股股东以资产减损为由主张自己应获得减损数中相应份额的补偿，不应支持。
院认为：
民百公司《股权分置改革方案》中规定，为使红楼集团注入民百公司的3000万元权益性资产完全由流通股股东享有，由民百公司向流通股股东实施资本公积金定向转增28379137股，这表明红楼集团将3000万元权益性资产注入民百公司是为了让流通股股东享受该部分资产的利益。在《股权分置改革方案》通过时，神骏公司是民百公司的非流通股股东，不应享受该部分资产转增而形成的股份。神骏公司主张其应依照同股同权原则与其他流通股股东一样按比例获得该定向转增的股份1753800股，因民百公司股东大会决议通过的《股权分置改革方案》明确该定向转增股份由民百公司流通股股东享有，所以神骏公司的主张不符合上述方案的规定，本院不予采纳。对民百公司提出的神骏公司不能就民百公司转增后形成的股份主张，本院予以支持。神骏公司提交的《事项说明》载明，民百公司定向转增后的28379137股新股已经于2006年6月6日记入民百公司流通股股东证券账户，所以神骏公司主张该28379137股新股仍然归红楼集团所有，与事实不符，本院不予采信。
民百公司《股权分置改革方案》明确规定了采用资本公积金转增股份，至于民百公司采用何种资本公积金将红楼集团注入的3000万元权益性资产转化为股份由全体流通股股东享有，这属于民百公司内部财务处理事项。民百公司虽然用资本公积金项目下的股本溢价部分为全体流通股股东转增股份，但在此过程中民百公司资产数目并没有发生减损。神骏公司主张民百公司用属于公司所有的公积金转增股份从而神骏公司应当分得相应的股份数额，没有事实和法律依据，本院不予支持。
隐名投资下的风险段时期内，受当时法律、政策的局限，或者出于自身经营策略等需要，股东资格名实不符的情况较多，应当及时通过变更登记或订立合同来厘清双方义务。隐名投资虽然不被法律完全禁止，但蕴藏较律风险，法律对隐名投资人的股东资格认定标准要求非常严格，建议企业和企业家尽量不要选择以隐名方式与他人共同设立公司。
拒绝股东行使知情权的败诉风险中小股东了解公司经营情况有时候会受到公司实际控制人的限制，股东知情权诉讼是**其的重要途径。只要股东没有不正当目的，公司或实际控制人不能拒绝其行使知情权。
不签订书面质押合同的风险根据法律规定，设立动产质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。被担保债权的种类和数额，债务人履行债务的期限，质押财产的名称、数量、质量、状况，担保的范围，质押财产交付的时间等内容，都应明确具体。
约定“流质”条款的风险按照法律规定，质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有，此类条款不受法律保护。企业要注意在条件成就时及时行使质权。
股东对于新增资本的**认缴权应属形成权。现行法律并未明确规定该项的行使期限，但从维护交易安全和稳定经济秩序的角度出发，结合商事行为的规则和特点，法院在处理相关案件时应限定该项行使的合理期间，对于**出合理期间行使**认缴权的主张不予支持。
院认为：
虽然科创公司2003年12月16日股东会决议因侵犯了红*公司和蒋*按照各自的出资比例**认缴新增资本的而部分无效，但红*公司和蒋*是否能够行使上述新增资本的**认缴权还需要考虑其是否恰当地主张了。股东**认缴公司新增资本的属形成权，虽然现行法律没有明确规定该项的行使期限，但为维护交易安全和稳定经济秩序，该应当在一定合理期间内行使，并且由于这一的行使属于典型的商事行为，对于合理期间的认定应当比通常的民事行为较加严格。本案红日公司和蒋洋在科创公司2003年12月16日召开股东会时已经知道其**认缴权受到侵害，且作出了要求行使**认缴权的意思表示，但并未及时采取诉讼等方式积极主张。在此后科创公司召开股东会、决议通过陈木高将部分股权赠与固生公司提案时，红*公司和蒋洋参加了会议，且未表示反对。红*公司和蒋*在股权变动近两年后又提起诉讼，争议的股权**已经发生了较大变化，此时允许其行使**认缴出资的将导致已趋稳定的法律关系遭到破坏，并较易产生显失公平的后果，故四川省绵阳市中级法院(2006)绵民初字*2号民事判决认定红*公司和蒋*主张**认缴权的合理期间已过并无不妥。故本院对红日公司和蒋洋行使对科创公司新增资本**认缴权的请求不予支持。
红*公司和蒋*在一审诉讼请求中要求科创公司承担其相应损失，但未明确请求赔偿的损失数额，也未提交证据予以证明，本院对此不予审理。本案再审期间，红*公司一方主于新增股权对科创公司进行了投入，该主张不属于本案审理范围，其对此可以另行提起诉讼。
合同文本的保存风险经济形势变化导致部分企业不能正常履约，少数企业会利用双方之间合同手续上的欠缺逃避违约责任。完备的书面合同对于保证交易安全乃至维系与客户之间的长久关系十分重要。因此，民营企业在对外签订合同时，尽可能与客户签署一式多份的书面合同，保持多份合同内容的完全一致并妥善保存。

质押财产的保管风险按照法律规定，质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，要承担赔偿责任。
质押物**不足的风险质权人对质押物的**要充分评估。质押物的价格往往不够稳定，一旦市场变化价格下跌，则可能产生担保缺口，债务人的偿债意愿也会下降，债权可能随之陷入风险之中。

如何把握实际出资人与名义股东之间的股东资格确认规则？
答：实际出资人与名义股东之间股东资格的确认，应当区分公司外部和公司内部两种情形进行处理：在涉及债权人与股东、债权人与公司等外部法律关系时，应体现商法公示、外观的要求，保护善意*三人因合理信赖公司登记机关的登记事项而作出的行为的效力。坚持形式要件**实质要件，即以工商登记材料作为确认股东资格的主要证据。在涉及股东与股东之间、股东与公司等内部法律关系时，应贯彻意思自治原则，以是否签署公司章程、是否实际出资、是否享有并行使股东等实质要件作为确认股东享有实际的主要依据。

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